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创业投资的法律风险在哪里?听业界大咖说实战

创投孵化器 2019-08-13 10:45:06

导读:

近几年,中国创业投资行业风雨兼程,已发展壮大成为资本市场上的一支生力军,管理资金规模不断扩大,创业投资成为多层次资本市场的重要组成部分。


任何一种投资,或多或少都存在一定的风险性。创业投资是长期投资,需要严谨的风险控制体系来保护投资人的利益。其中,创业投资行业的法律风险尤其值得注意。




为了防范法律风险,创业投资机构往往对拟投资的企业进行深入调查,而律师在这一过程中的作用不可忽视。律师的尽职调查报告是创投机构决定投资与否的重要依据,律师起草的投资协议是创投防控风险、促使企业规范运作的重要保证。


我们将从实务操作的角度,对律师如何在创业进入企业的过程中进行尽职调查、如何判断创业投资进入方式、如何拟定重要的投资协议、如何防范进入后和退出时的风险等内容进行简要介绍,以期帮助投资者防控风险,达到实现投资者和融资企业双赢的目的。

律师的尽职调查


1、律师尽职调查的原则


律师的尽职调查要求律师在尽职调查的过程中,尊重客观事实,不假想,不臆断,一切以事实为依据,调查范围要全面,要对足以影响投资风险的各个方面和细节进行调查,不出现重大遗漏,并且不受委托人和调查对象意志的左右,不受其他中介机构的干预,做到不盲从,不迎合。


2、律师尽职调查的方法


律师尽职调查,可以通过收集文件资料、与目标企业管理层和相关业务人员面谈、与相关方核对事实、实地考察等方式进行。对于涉及环保、社保、税务等方面的问题,还可以向当地的行政部门进行核实。除此之外,对于目标企业的厂房设备等较大价值的实物资产、办公场所可以进行必要的实地考察,以确认其真实存在。


3、律师尽职调查的内容


律师尽职调查的内容非常广泛,不仅是法律方面的,还有很多涉及财务的内容,因此,律师在创业投资中实际上部分兼有财务顾问的角色。一般来说,律师的尽职调查内容包括以下几个方面:


一是企业经营状况和行业背景的调查。


二是财务与会计的调查。


三是法律方面的调查。


四是企业管理层及规范运作的调查。


4、律师的尽职调查报告


律师在进行了全面、客观的尽职调查之后,应出具详尽的调查报告提交给创业投资机构。律师的尽职调查报告应客观、全面地反映企业的状况,对每一项判断的作出都应当有明确且可靠的依据。律师的尽职调查报告思路要清晰,应发现问题、判断问题,并对能解决的法律瑕疵给予合法的整改建议。


律师的尽职调查报告应重点阐述法律问题和法律风险,特别是对法律风险的提示。律师法律风险的提示除说明企业本身的问题导致的风险外,有时也应对法律、政策变化导致的风险进行说明。例如,在国家对某类行业进行严厉调控并不断出台新规的情况下(如房地产企业),对该类企业的投资就应提示其谨慎。在创业投资的退出方面,也应考虑法律、政策变化的风险是否可能导致退出成本的增加。

投资协议的拟定


创业投资机构与目标企业确定了进入方式后,就应当签订投资协议,即增资扩股协议或股权转让协议。因此,律师必须严格、认真对待。在实践中,律师常常参与拟定投资协议的谈判,在此过程中,律师应仔细核实每一个条款,切忌出现重大遗漏和无效条款。投资协议一般包括增资扩股(股权转让)的股权比例及对价条款、增资(价款支付)方式和期限条款、未分配利润归属条款、资金用途条款、新股东地位条款、组织结构变动条款、声明和保证条款、保密条款、违约责任条款、不可抗力条款、生效条款等。

进入企业之后的法律风险及控制


律师的尽职调查,除了为创业投资进入企业提供积极的素材外,更重要的是要为创业投资机构规避法律风险。对行业、财务等的调查,可以委托其他机构来完成,但对法律和规范运作的调查则必须由律师去完成。但是,无论尽职调查多么完备,在创业投资机构进入企业之后,其必然要面对法律地位风险、退出机制等方面潜在的法律风险,


综上,律师参与创业投资,实际上贯穿了其进入、管理、退出的全过程。律师只有勤勉尽责,了解融资市场,熟悉相关法律、法规和规范性文件,才能提供优质的法律服务,才能促进自身业务水平的不断提高,也才能为自己创造良好的收益。


想了解,创业投资有哪些法律风险?如何避免吗?


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盈科(深圳)律师事务所 高级合伙人 白光林


盈科全国并购与重组专业委员会/主任


白光林先生为北京市盈科(深圳)律师事务所现任该所高级合伙人律师。执业领域:非金融机构投融资。尤其专注于非金融企业债务融资、国有股权投资、风险投资(VC)、私募股权(PE)BT-BOT项目的风险控制。政府、企事业单位常年法律顾问。深圳创新投资集团引进战略投资项目、深圳高新技术投资担保有限公司巨额增资项目等的专家评委



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